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戴伟敏律师 戴伟敏律师毕业于国内著名的武汉大学法学院,专攻民商法,师从著名法学家冯果、孟勤国教授。2012年从事律师工作以来专注承办民商事诉讼、仲裁业务,代理过的金融纠纷、贸易纠纷、股权纠纷、合伙纠纷等经济合同纠纷案件近三... 详细>>

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律师姓名:戴伟敏律师

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【律师实务-合同纠纷】保证人可以拒绝承担保证责任的十种情形

保证人是指与债权人约定,为主合同债务提供担保,当债务人不能履行债务时,由其按照约定履行债务或或者承担责任的一方当事人。保证人一旦承诺为债务人提供保证,就好比是给自己套上了法锁,为了开锁,就要付出一定的代价。但有没有一些情况,保证人可以拒绝承担保证责任呢?答案是肯定的,相关情形如下:


01 已过保证期间


根据《担保法》规定,保证期间有两种形式,一是约定期间,即保证合同中协议确定的保证期间,时间可长可短;二是法定期间,即在保证合同没有约定保证期间的情况下由法律规定的强制适用的保证期间,现行法律规定为主债务人履行期届满之日起6个月。保证期间的设立,在于明确保证责任有效存续时间,同时明确债权人按照法定方式向保证人行使权利的起止时间。如果债权人未在约定保证期间或者法定保证期间内按照法定方式向行使权利(一般保证中为对债务人提起诉讼或者申请仲裁;连带保证中为要求保证人承担保证责任),则保证人有权依法提出抗辩,免除其保证责任。

最高额保证合同对保证期间没有约定或者约定不明的,如合同约定有保证人清偿债务期限的,保证期间为清偿期限届满之日起6个月;没有约定的,保证期间为自最高额保证终止之日或自债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起6个月。保证人对于通知到达债权人前所发生的债权,承担保证责任。

一般认为,保证期间届满,保证人免除保证责任意味着该项实体权利及请求权均消灭,并且不存在任何形式的恢复问题。此时保证期间是否经过属于案件的基本事实,即使保证人未提出保证期间已过的抗辩,法院也应依职权主动审查该项事实并援引作出免责判决。


02 主债务不成立或者存在缺陷


主合同虽然签订,但由于特殊原因而没有实际履行,债权并未实际发生。在这种情况下,连带责任保证人自然可以拒绝债权人无中生有的履行保证责任的请求。主合同债务已逾诉讼时效,债权人就丧失了要求债务人履行债务的胜诉权,无法请求人民法院或者仲裁机构强制债务人履行债务。因此,连带责任保证人可以债权超过诉讼时效为由在债权人要求债权时提出抗辩,拒绝承担保证责任。即一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权,包括:

1.主债务诉讼时效期间经过的抗辩权;

2.同时履行抗辩权;

3.先履行抗辩权;

4.不安抗辩权。

债务人放弃对债权人的抗辩权的,保证人仍可援用债务人对债权人的抗辩权。


03 债权人向保证人主张权利已过诉讼时效


在保证期间中,债权人主张权利的,保证责任确定。从确定保证责任时起,对于连带保证,即开始起算保证的诉讼时效。而对于一般保证,则在对债务人提起诉讼或者申请仲裁的判决或者仲裁裁决生效之日起算保证的诉讼时效。保证债务的诉讼时效期限,按照《民法总则》的规定应为三年。

还须注意的是,一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中,主债务诉讼时效中止的,保证债务的诉讼时效同时中止。


04 主合同无效或者保证合同无效


根据《担保法》第5条第1款的规定,当主合同无效时,担保合同也无效,保证人可以此为由向债权人提出抗辩,不承担担保责任。但应当注意的是,免除担保责任并不意味着没有其他法律责任。《担保法》第5条第2款同时规定:“担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》(以下简称《担保法司法解释》)第7条规定:“主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。” 《担保法司法解释》第8条规定:“主合同无效而导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。”这就表明,当主合同无效时,只有保证人无过错的,才能完全免责;如果保证人对主合同无效负有过错的,也应当承担相应的民事责任。当然,并不能因为即使免除保证责任仍要承担民事责任而不行使主合同无效的抗辩权,毕竟承担相应的民事责任也比承担保证责任小许多。


05 一般保证情况下,主债务未经诉讼或者仲裁,并且经强制执行仍不能清偿


一般保证的保证人在主债权人向其请求履行保证责任时,有权要求主债权人先就债务人财产诉请强制执行;在主合同债权债务纠纷未经审判或仲裁,并就主债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,保证人可以对主债权人拒绝承担保证责任,即一般保证人享有先诉抗辩权,又称检索抗辩权或先索抗辩权。

先诉抗辩权固然是为保护保证人的利益而设置的,但是为了避免给债权人带来不利,大陆法系多数国家民法典均明文规定了保证人不得行使先诉抗辩权的情形,对其加以限制。《担保法》第17条第3款规定,有下列情形之一的,保证人不得行使先诉抗辩权:

1.债务人住所变更致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;

2.人民法院受理破产案件,中止执行程序的;

    3.保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。


06 存在法定不承担保证责任的情形


根据《担保法》第30条及《担保法司法解释》第40条的规定,当出现下列情形之一时,保证人不承担民事责任:

1.主合同当事人双方串通,骗取保证人提供保证的;

2.主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的;

3.主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证,并且债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的。


07 不成立保证的情形


例如,在借贷关系中,仅起联系、介绍作用的人,不承担保证责任。保证合同不成立或者不生效的,保证人不承担保证责任,但可能根据过错情况承担缔约过失责任。


08 债权转让或者主合同变更未经保证人同意


保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的,保证人不再承担保证责任。保证期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让部分的债务,不再承担保证责任。但是,保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。

保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容,但并未实际履行的,保证人仍应当承担保证责任。


09 债权人放弃物的担保


根据《物权法》第176条规定,被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。

《担保法司法解释》第123条规定,同一债权上数个担保物权并存时,债权人放弃债务人提供的物的担保的,其他担保人在其放弃权利的范围内减轻或者免除担保责任。

那么何为“当事人约定的实现担保物权的情形”呢?在中国农业发展银行乾安县支行保证合同纠纷再审审查与审判监督一案【(2016)最高法民申2612号】,最高院认为,《保证合同》第6.14条约定:当债务人未履行债务时,无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保,债权人有权直接要求保证人承担担保责任。《保证合同》的上述约定是关于实现保证债权而非实现担保物权的约定,上述约定并不能必然得出已就担保物权的实现顺序与方式等作出了明确约定,故不能将本案《保证合同》中的上述约定理解为《物权法》第一百七十六条规定的“当事人约定的实现担保物权的情形”。

而在黄山长江徽杭高速公路有限责任公司、上海新华闻投资有限公司与招商银行股份有限公司合肥马鞍山路支行借款担保合同纠纷案【(2011)民二终字第113号】中,《不可撤销担保书》约定:“如借款人未按借款合同及时偿还贷款本息及其他相关费用,或发生《借款合同》规定的任何一项违约事件,贵行有权直接向本保证人追索,而无须贵行先行向借款人进行追索。即使有第三人为借款合同提供物的担保,贵行仍有权选择先行向本保证人进行追索。”最高院认为原审法院根据《物权法》第一百七十六条的规定,判令新华闻公司承担保证责任并无不妥。

对比上述两个案件可以看出,“当事人约定的实现担保物权的情形”,是对担保物权的行使前提、顺序的一种具体的安排,保证合同没有明确涉及实现担保物权的内容,不能认定已就担保物权的实现顺序与方式等作出了明确约定,不属于《物权法》规定的当事人约定的实现担保物权的情形。


10 债权人明知或应知债务人破产疏于申报和通知保证人


依《担保法》第32条规定,法院受理债务人破产案件后,债权人未申报债权的,保证人可以参加破产财产分配,预先行使追偿权。但若债权人知道或应当知道债务人破产,既不申报债权,又不通知保证人,致使保证人无法加入破产程序,预先行使追偿权受阻的,根据《担保法司法解释》第45条规定,保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证。



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