【律师实务-劳动纠纷】关于代通知金的几个实务问题 作者：未知     时间：2017-08-10    来源：互联网

一、代通知金的误区：

实务中，估计99%以上的劳动者都这样认为：单位没有提前30日通知解雇我，需要多支付我一个月的工资（+1）。 不少HR也有同样的认识。 但是，这样的认识是错误的。 为什么是错误的呢？ 

下面，请大家跟我一起读劳动合同法第40条的规定：

有下列情形之一的，单位提前30日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：（一）……医疗期满……（二）…...不能胜任工作……（三）……（即情势变更）读完之后，不知道大家发现了没有，法律规定的是，只有（一）（二）（三）的情形，单位没有提前30日书面通知劳动者，才需要额外支付劳动者1个月的工资（即代通知金）。

所以，那种认为“凡是单位辞退劳动者，没有提前30日书面通知，就需要支付代通知金”的观点是错误的。

正确观点是：

只有这三种情况下（即：医疗期满、不能胜任工作、情势变更），单位辞退劳动者没有提前30日书面通知，才需要支付代通知金（+1）。除此之外，只要不是这三种情形下辞退劳动者（比如:单位提出的，双方协商一致解除劳动合同），即使单位没有提前30日书面通知，也无需支付代通知金（+1）。

二、2N+1，可以有吗？

我们知道，违法辞退，如果劳动者不要求继续履行或劳动合同无法继续履行，单位是需要支付2N的赔偿金的。既然合法辞退劳动者没有提前30日书面通知，都需要+1，那么，违法辞退，没有提前30日书面通知，是不是更需要+1了呢？答案是否定的。只有依据劳动合同法第40条这三种情形合法地辞退劳动者，没有提前30日书面通知，才需要支付代通知金，也就是说，代通知金适用的是单位依据劳动合同法第40条合法辞退劳动者的情况。而赔偿金适用的是单位的辞退被认定为违法的情况。

我们知道，单位的一个辞退行为，要不合法，要不违法，不可能既合法又违法的，从这个角度分析，2N+1,这个真没有。违法解除的赔偿金和代通知金是不可能共存的。

三、经济性裁员，没有提前30日书面通知，也需要支付代通知金吗？

有些HR依稀记得，经济性裁员，好像也规定了一个提前30日，于是，他就觉得，经济性裁员，没有提前30日书面通知，就需要支付代通知金。这是一个错觉。经济性裁员中规定的提前30日，并不是提前30日书面通知，而是提前30日向工会或者全体职工说明情况。在经济性裁员中，如果单位没有履行提前30日向工会或者全体职工说明情况这个法定程序的，那么单位的经济性裁员应认定为违法辞退，支付2N的赔偿金。

再次提请大家注意本文第三点中提到的正确观点：只有这三种情况下（即：医疗期满、不能胜任工作、情势变更），单位辞退劳动者没有提前30日天书面通知，才需要支付代通知金（+1）。除此之外，只要不是这三种情形下辞退劳动者，即使单位没有提前30日书面通知，也无需支付代通知金（+1）。

所以，经济性裁员，单位即使没有提前30日书面通知劳动者，也无需支付代通知金。

四、劳动者未提前30日书面通知单位解除劳动合同就离职，需要支付代通知金吗？

劳动合同法规定了，劳动者提前30日书面通知单位可以解除劳动合同，这个是劳动者法定的提前通知义务。

如果劳动者没有提前30日书面通知就离职，是否需要向单位支付一个月工资的代通知金呢？法律只规定了单位在三种特定情况下辞退劳动者未提前30日书面通知，需要支付代通知金。法律并没有规定劳动者没有提前30日书面通知离职，也需要支付代通知金。所以，向来只有单位向劳动者支付代通知金，而无劳动者向单位支付代通知金的。 

如果单位和劳动者在劳动合同中约定：“劳动者辞工未提前30日书面通知单位，须承担一个月工资的赔偿金。”这样的约定有效吗？约定劳动者承担一个月工资的赔偿金，这一个月工资的赔偿金，实质上是违约金的性质。我们知道，在劳动合同法体系下，劳动者只有违反了服务期和竞业限制约定这两种情形，才需要支付违约金，所以，此处约定了劳动者承担一个月工资的赔偿金，不符合劳动合同法规定违约金的两种情形，这样的约定是无效的。但是，劳动者没有提前30日书面通知单位解除劳动合同即离职，属于劳动者违法解除，如果有证据证明劳动者的违法解除行为给单位造成具体的经济损失的，单位可以要求劳动者承担赔偿责任。

五、代通知金的计算标准是多少？

（1）代通知金有无上限？

我们经常讲到经济补偿N+1，其中，N指的是经济补偿金，+1指的是代通知金。按照劳动合同法的规定，在确定经济补偿金（N）计算基数时，如果劳动者月工资高于地区上年度职工月平均工资三倍的，则按职工月平均工资三倍的计算。这个就是经济补偿金计算基数的三倍封顶规则。 但是，对于代通知金来说，是不执行什么三倍封顶规则的。

比如：深圳市某集团公司总经理月薪10万元，在计算其经济补偿金时，计算基数就不应该是10万元，而是应该按照深圳市2016年度职工月平均工资（7480元）的三倍进行封顶计算，即22440元。但是，其代通知金就应该是10万元，而不受什么三倍封顶的限制。

（2）代通知金的计算基数？

我们知道，经济补偿金（N）的计算基数按照劳动者离职前12个月的月平均工资来确定。需要注意的是，代通知金的计算基数和经济补偿金的计算基数是不同的。代通知金是按照劳动者离职前上一个月的工资标准来确定。

六、到底是支付代通知金好，还是应提前30日书面通知好？

我们可以从这2个方面来进行分析。

一个方面是经济成本。 支付代通知金的经济成本是支付一个月工资。 提前30日书面通知，劳动者多干了一个月，单位也是要支付一个月的工资。 所以，从经济成本角度出发，二者是一样的。

另一个方面是法律风险。 支付代通知金，双方的劳动合同立马就可以解除。提前30日书面通知，则双方的劳动合同在一个月后解除。在这一个月内，万一劳动者发生点啥事情（比如：生病、工伤、非因公负伤），呸，很多时候都是好的不灵坏的灵，但是，当发生了这种坏就灵的意外事件后，单位就不能辞退劳动者了。甚至于，有些劳动者就故意制造了怀孕事件，那单位也一样不能辞退劳动者了。所以，从法律风险角度出发，提前30日书面通知的法律风险大。

结论：支付代通知金好（这就是传说中的，给钱好办事）。

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